Es común asociar los bufetes de abogados tradicionales de Wall Street, los llamados bufetes de la "zapatilla blanca" , con la imagen refinada del derecho corporativo y las fusiones y adquisiciones . Sin embargo, como documentan John Oller en el libro White Shoe y Jeremiah D. Lambert y Geoffrey S. Stewart en The Anointed , la génesis de instituciones como Davis Polk y Sullivan & Cromwell se produjo en el entorno litigioso de las reestructuraciones ferroviarias del siglo XIX.

En 2026, la reestructuración recuperará un lugar central en la estrategia global, impulsada por la expansión del crédito privado y la necesidad de prevenir disputas, promover la recuperación del crédito y abordar las situaciones de reestructuración mediante técnicas contractuales.

Poca gente sabe que el contrato de fideicomiso corporativo —un acuerdo que permitió la expansión económica estadounidense y que, en Brasil, encuentra un análogo en el contrato de emisión de obligaciones— fue concebido por Francis Lynde Stetson, un abogado especializado en reestructuraciones y socio de lo que más tarde se convertiría en Davis Polk.

Stetson no diseñó este instrumento basándose en teorías abstractas, sino en la experiencia empírica adquirida a partir de reorganizaciones ferroviarias.

En The Anointed , los autores destacan que la concepción que Stetson tenía del contrato de servidumbre surgió de su experiencia en litigios y de su frustración al mediar en negociaciones entre acreedores. El siguiente fragmento es ilustrativo:

"Conociendo las limitaciones inherentes a los litigios y la imprevisibilidad de los tribunales, Stetson creía que las incertidumbres del sistema judicial podrían superarse si los banqueros y sus abogados establecieran, desde el principio , reglas claras y definieran los derechos legales mucho antes de que surgiera cualquier crisis."

Al leer esto en Brasil en 2026, donde persiste la incertidumbre jurídica en los procedimientos de insolvencia, la analogía es inevitable. Stetson buscaba crear un "código de quiebras privado" que detallara las condiciones para las acciones de los administradores y los derechos que estos podían ejercer.

Si bien la idea de un "código privado" puede parecer ambiciosa para el contexto brasileño —donde el Poder Judicial suele pasar por alto los detalles contractuales—, la lógica sigue siendo válida. La regulación ex ante de cuestiones como la subordinación y los eventos de aceleración generaría previsibilidad, dado que los problemas fundamentales de la reestructuración han cambiado poco en un siglo.

Si la conveniencia de esta evolución es evidente, ¿por qué no se produce a la velocidad necesaria? La respuesta es la inercia. En *La transacción de 3 minutos y medio* , Mitu Gulati y Robert E. Scott ilustran el problema:

Las cláusulas estándar en los contratos tienden a perdurar mucho después de que se hayan olvidado sus orígenes y propósitos. [...] Tal fue el caso de la ambigua cláusula pari passu en los contratos de deuda soberana. [...] Si bien ninguna de las partes deseaba este resultado [litigioso], la gran mayoría de los contratos emitidos posteriormente no muestran prácticamente ningún intento de aclarar el lenguaje impreciso de la cláusula.

Hoy, dados los eventos crediticios ocurridos en Brasil desde 2023, contamos con datos para identificar qué cambios son necesarios. Sin embargo, la mayoría de los instrumentos se mantienen dentro del patrón anterior a la crisis.

Los tiempos exigen cambios. La historia reciente de reestructuraciones y el crecimiento del crédito privado, con inversores que demandan previsiones más sólidas, indican que las técnicas de documentación deben evolucionar en paralelo con el volumen y la complejidad de las operaciones. Quizás sea el momento de invitar a un abogado especializado en reestructuraciones a la próxima reunión inicial para una emisión de bonos.

Bernardo Carneiro es socio del departamento de reestructuración e insolvencia del bufete de abogados Lefosse.